Данная статья публикуется с разрешения редакции журнала Neue Juristische Wochenschrift - NJW - (Франкфурт-на-Майне, Германия), за что хотелось бы отдельно поблагодарить г-на Г. Бернда (Франкфурт-на-Майне).

Burghard Piltz, Neue Entwicklungen im UN-Kaufrecht, Neue Juristische Wochenschrift (NJW) 2000, 553, 554-556 (Anwendungsbereich des UN-Kaufrechts)

1. Сфера применения Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров.

Предметом правового регулирования Венской Конвенции являются договоры купли-продажи товаров (ст. 1 абз. 1 Конвенции). В соответствии с положениями ст. 2 п. а Конвенции исключение составляют договоры купли-продажи таких товаров, которые, как то может быть в случае приобретения легкового автомобиля, предназначены для целей личного использования (7), где обстоятельством, определяющим характер использования вещи, является собственно намерение покупателя, а не содержание последующего фактического пользования вещью (8). Конвенция не применяется к договорам, предметом которых является купля-продажа акций (9). В остальном Конвенция вполне четко определяет понятие договора купли-продажи, а также товара, являющегося его предметом.

Практика применения Конвенции иностранными судами в равной степени исходит из применения ее положений к договорам купли-продажи компьютерных программ не зависимо от того, являются такие программы стандартным или индивидуальным (10) программным обеспечением (11).

Наличие в природе товара либо необходимость его изготовления в будущем не является обстоятельством, определяющим применимость Конвенции. Исключение составляют лишь случаи, когда покупатель сам обязуется предоставить в распоряжение продавца существенную часть материала, необходимого для изготовления товара (ст. 3 абз. 1 Конвенции). Указанное обстоятельство является основанием для неприменения Конвенции. Отправным моментом для определения существенности количества предоставленного материала является соотношение имеющихся величин и их значений. Так, считается, что предоставление покупателем в распоряжение продавца менее 20% материала, необходимого для изготовления товара, не является согласно Конвенции поставкой существенной части такого материала, а также основанием для исключения действия Конвенции (12).

Ст. 3 абз. 2 Конвенции исключает ее применение к договорам, которые хотя и определяют комплекс прав и обязанностей, соответствующих правовому положению сторон по договору купли-продажи, однако, в значительной своей части содержат положения, не являющееся условиями, которые характерны для договоров купли-продажи. Договор организации сбыта товаров (13), а также рамочный договор (14) не являются, таким образом, договором купли-продажи по смыслу Венской Конвенции. Однако утверждение о необходимости ее применения к отдельным договорам купли-продажи товаров, поставка которых производится во исполнение таких договоров, находит единодушное одобрение (15).

Венская Конвенция применяется к правоотношениям, имеющим очевидный международный характер, и не подлежит применению к сделкам, содержание которых не выходит за пределы одного государства. Дополнительным требованием является необходимость соприкосновения подобных правоотношений, по крайней мере, с одним из государств-участников Конвенции (16), см. ст. 1 абз. 1 и абз. 2 Конвенции. Гражданство сторон не является в данном случае существенным обстоятельством, т.к. решающее значение имеет фактическое местонахождение соответствующих коммерческих предприятий сторон по договору (17).

В первом из двух случаев Конвенция применяется к договорам купли-продажи тогда, когда коммерческие предприятия как одной, так и другой стороны находятся на территории государств, участвующих в Конвенции, ст. 1 абз. 1 п. а. Подобные случаи применения Конвенции наиболее часто встречается в практической деятельности и не образуют каких бы то ни было серьезных проблем (18). Во втором случае Конвенция применяется и тогда, когда вопреки положениям п. а абз. 1 ст. 1 Конвенции какая-либо из сторон по договору находится на территории государства, не являющегося участником Конвенции. В данном случае Конвенция подлежит применению при условии, что нормы международного частного права отсылают к праву государства, участвующего в Конвенции, ст. 1 абз. 1 п. b Конвенции (19).

В соответствии с положениями ст. 28 II Вводного закона к Гражданскому Уложению Германии к договорам купли-продажи в случае, когда имеются сомнения в выборе сторонами права, применяется право того государства, на территории которого находится коммерческое предприятие продавца (20). Применительно к немецким экспортерам подобное положение в совокупности с действием ст. 1 абз. 1 п. b Конвенции влечет за собой то обстоятельство, что Конвенция при условии выбора сторонами права третьего государства применяется соответственно и тогда, когда поставка товара производится покупателю, коммерческое предприятие которого находится на территории государства, не присоединившегося к Конвенции (21). Те же последствия наступают и в случае, когда стороны избрали для договора право государства-участника Конвенции, что, например, имеет место при условии, что стороны в соответствии со ст. 27 Вводного закона договорились о действии немецкого права либо избрали право, действующее на территории Австрии (22). При этом cтороны могут выбрать право, применимое к договору, по умолчанию, не заявляя об этом прямо. Так оговорка о рассмотрении споров из договора Дружественным Арбитражем города Гамбурга понимается как молчаливое избрание сторонами права, действующего в месте нахождения Арбитража, т.е. немецкого права, и является основанием для применения к договору норм Венской Конвенции в соответствии с ее ст. 1 абз. 1 п. b (23). Ст. 100 определяет, однако, временные границы для применения Конвенции так, что она не подлежит применению к данным правоотношениям тогда, когда в момент возникновения таких правоотношений Конвенция еще не вступила в силу на территории соответствующего государства (24).

При наличии указанных выше оснований Конвенция подлежит применению в том случае, когда стороны прямо не договорились о ее действии. Соглашения сторон о применимом праве могут, однако, иметь значения для установления факта прямого или конклюдентного исключения сторонами действия Конвенции в соответствии с положениями ст. 6 (25). При этом всякое исключение ее действия подразумевает наличие осознанной сторонами по договору воли к тому, отсутствующей в случае "простого" выбора сторонами родного права (26). Кроме того, исключение действия Конвенции должно быть основано на взаимном намерении сторон, не применять Конвенцию. Подобное обстоятельство обусловливает невозможность исключения действия Конвенции в результате одностороннего включения одной из сторон соответствующей оговорки в текст своего Типового договора (AGB). Воля сторон, исключить действие Конвенции, должна быть выражена сторонами со всей своей очевидностью и определенностью, что также влечет за собой недостаточность оговорки об исключении применения Гаагской Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров (28), равно как и то обстоятельство, что выбор права, применяемого к договору концессии, не является основанием для исключения применения Конвенции к сделкам, имеющим своим предметом поставку товара, когда такие сделки были совершены во исполнение данного договора концессии (29). Одновременно в практике предпринимаются, как и прежде, попытки толковать обычную оговорку об избрании права (например, "К договору применяется немецкое право") как молчаливое заявление сторон об исключении действия Конвенции. Подобно предшествующим решениям практика рассмотрения дел судами в значительной своей части придерживается той точки зрения, что соглашение сторон о выборе права государства, участвующего в Конвенции, (30) либо избрании Гамбургского Арбитража (31) не является обстоятельством, из которого следует, что стороны исключили действие Конвенции. Для целей исключения действия Конвенции стороны должны закрепить в договоре дополнительную оговорку, содержание которой выходит за пределы обычного условия о выборе права (32).

Конвенция применяется ко всем вопросам, которые регулируют порядок и формальную сторону заключения договора, а также права и обязанности сторон по договору купли-продажи (ст. 4, 11 и 29 абз. 1 Конвенции) и заменяет в данной части соответствующее национальное право (33), коллизионные нормы (34), а также принципы, следующие из содержания национального права(35). Предусмотренный американским законодательством принцип "parol evidence rule", который в случае толкования договора в принципе исключает обращение к обстоятельствам, предшествовавшим либо сопровождавшим его заключение, не является нормой процессуального права, а представляет собой материальное норму и таким образом не применяется в сфере действия Венской Конвенции (36). Хотя Конвенция и не регулирует вопросы международной подсудности споров общим и арбитражным судам, заключение такого соглашения сторонами определяется в соответствии с ее нормами постольку, поскольку основанием для подобного соглашения в соответствии с lex fori служит материально-правовой договор (37). Таким же образом решается вопрос о применении Конвенции к обстоятельствам, связанным с включением в договор купли-продажи Типовых условий (Типового договора) одной из сторон (38). Конвенция не регулирует вопросы осуществления прав в интересах третьих лиц (39), а также институт принятия обязательств по договору (40). В указанной выше сфере своего применения Конвенция имеет приоритет перед национальным законодательством. Ее применение и в государствах-участниках Конвенции, квалифицирующих иностранное право как утверждение факта, не подлежит доказыванию, а должно быть установлено судом (41).